股权激励计划，涉及复杂的个人所得税和企业所得税问题，全面了解有关法规，依法处理有关涉税问题，有助于既依法享受税法的优惠规定，也有助于有效控制涉税风险。本文基于有关税法规定，分析如下问题：

一、有关的税收法规

二、税法规定的股权激励形式

三、上市公司股票期权的个税问题

四、股权激励征税要求

五、个人所得税征管要求

六、企业所得税的税前扣除

七、税收问题是影响股权激励成败的关键

一、有关的税收法规

除《个人所得税法》及《个人所得税法实施条例》外，与股权激励有关的个税法规包括以下13个，与企业所得税有关的法规有1个。

1、《财政部国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税[2005]35号,以下简称35号文）

2、《国家税务总局关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》(国税函[2006]902号，以下简称902号文)

3、《财政部国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]5号，以下简称财税5号文）

4、《国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知》（国税函[2009]461号，以下简称461号文）

5、《关于个人所得税有关问题的公告》（国家税务总局公告2011年第27号，以下简称27号公告）

6、《关于将国家自主创新示范区有关税收试点政策推广到全国范围实施的通知》（财税[2015]116号，以下简称116号文）

7、《关于股权奖励和转增股本个人所得税征管问题的公告》（国家税务总局公告2015年第80号，以下简称80号文）

8、《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》（财税[2016]101号，以下简称101号文）

9、《关于股权激励和技术入股所得税征管问题的公告》（国家税务总局公告2016年第62号，以下简称62号文）

10、《关于个人所得税法修改后有关优惠政策衔接问题的通知》（财税[2018]164号，以下简称164号文）

11、《关于全面实施新个人所得税法若干征管衔接问题的公告》（国家税务总局公告2018年第56号，以下简称56号文）

12、《关于进一步深化税务领域“放管服”改革培育和激发市场主体活力若干措施的通知》（税总征科发[2021]69号，以下简称69号文）

13、《关于延续实施全年一次性奖金等个人所得税优惠政策的公告》（财政部税务总局公告2021年第42号，以下简称42号文）

14、《关于我国居民企业实行股权激励计划有关企业所得税处理问题的公告》（国家税务总局公告2012年第18号，以下简称18号文）

其中最基础和最重要的是5号文和101号文。

从上述法规可以看出税法的特点：

一是复杂，针对一个问题，有一系列相关的法规，几乎就是一个连环套，不同的法规有不同的规定，既环环相扣，又层层递进。

二是多变，之所以有这么多的法规，主要原因是税法多变，针对一个问题，可能发生多次变化。

二、税法规定的股权激励形式

有关税法规定的股权激励形式，包括：股票期权、股票增值权、限制性股票、股权奖励。

（一）股票期权

根据35号文，股票期权是指：

上市公司按照规定的程序授予本公司及其控股企业员工的一项权利，该权利允许被授权员工在未来时间内以某一特定价格购买本公司一定数量的股票。

从上述定义可以看出，制定股票期权计划的企业是上市公司。针对的员工，是本公司及其控股企业的员工。

根据27号公告，控股企业是指上市公司持股比例不低于30%的企业。间接持股比例，按各层持股比例相乘计算，上市公司对一级子公司持股比例超过50%的，按100%计算。

（二）股票增值权与限制性股票

5号文件规定了股票增值权与限制性股票的定义，其个税征税方式，比照35号文与902号文的规定。

1、股票增值权

股票增值权，是指上市公司授予公司员工在未来一定时期和约定条件下，获得规定数量的股票价格上升所带来收益的权利。

被授权人在约定条件下行权，上市公司按照行权日与授权日二级市场股票差价乘以授权股票数量，发放给被授权人现金。

2、限制性股票

限制性股票，是指上市公司按照股权激励计划约定的条件，授予公司员工一定数量本公司的股票。

（三）股权奖励

股权奖励是指企业无偿授予激励对象一定份额的股权或一定数量的股份。

（四）有关概念

1、某一特定价格

被称为“授予价”或“施权价”，即根据股票期权计划可以购买股票的价格。

2、授予日

也称“授权日”，是指公司授予员工上述权利的日期。

3、行权

也称“执行”，是指员工根据股票期权计划选择购买股票的过程。

4、行权日

也称“购买日”，是指员工行使上述权利的当日。

三、上市公司股票期权的个税问题

5号文及902号文，明确了股票期权的个税问题，包括授权时、行权时等环节。

（一）接受期权时

员工接受企业授予的股票期权时，除另有规定外，一般不作为应税所得征税。

什么是另有规定，在下面介绍。

（二）员工行权时

员工行权时，需要计算个税。

1、所得性质

员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价(施权价)低于购买日公平市场价(指该股票当日的收盘价)的差额，是因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得，应按“工资、薪金所得”，计算缴纳个人所得税。

2、所得计算方法

（1）股票期权应税所得计算

应按下列公式计算：

股票期权形式的工资薪金应纳税所得额 = (行权股票的每股市场价-员工取得该股票期权支付的每股施权价) × 股票数量

每股施权价一般是指员工行使股票期权，购买股票实际支付的每股价格。如果员工以折价购入方式取得股票期权的，上述施权价可包括员工折价购入股票期权时实际支付的价格。

（2）股票增值权应税所得计算

按照461号文，按照下面的公式计算：

股票增值权某次行权应纳税所得额 =（行权日股票价格－授权日股票价格）× 行权股票份数

（3）限制性股票应税所得计算

根据461号文，限制性股票所有权归属于被激励对象时，确认员工限制性股票所得的应纳税所得额，计算公式为：

应纳税所得额=（股票登记日股票市价（收盘价）+本批次解禁股票当日市价（收盘价））÷2×本批次解禁股票份数-被激励对象实际支付的资金总额×（本批次解禁股票份数÷被激励对象获取的限制性股票总份数）

3、不并入综合所得，单独计税

根据新个税法实施后的164号文、42号公告，居民个人取得股票期权、股票增值权、限制性股票、股权奖励等股权激励，符合35号文、5号文、116号文、101号文规定的，在2022年12月31日前，不并入当年综合所得，全额单独适用综合所得税率表，计算纳税。计算公式为：

应纳税额＝股权激励收入×适用税率－速算扣除数

居民个人一个纳税年度内取得两次以上（含两次）股权激励的，可按照上述公式，合并计算纳税。

到2023年怎么办？

估计不再单独计算，而是并入综合所得一并计税的可能性很大。

这里讲的上市公司是指其股票在北京证券交易所、北京证券交易所上市交易的股份有限公司。不包括新三板挂牌公司。

（三）转让股票期权

对因特殊情况，员工在行权日之前将股票期权转让的，以股票期权的转让净收入，作为“工资薪金所得”征收个人所得税。

如果员工以折价购入方式取得股票期权的，可以股票期权转让收入扣除实际支付的价款后的余额，作为股票期权的转让净收入。

（四）员工再转让股票时

员工将行权后的股票再转让时，应按照“财产转让所得”适用的征免规定，计算缴纳个人所得税。目前是免税的。

（五）取得股息红利时

员工因拥有股权而参与企业税后利润分配取得的所得，应按照“利息、股息、红利所得”适用的规定计算缴纳个人所得税。

目前根据持股时间长短，有不同的征免规定。

（六）员工直接取得价差收益

取得股票期权的员工在行权日不实际买卖股票，而按行权日股票期权所指定股票的市场价与施权价之间的差额，直接从授权企业取得价差收益的，该项价差收益应作为员工取得的股票期权形式的“工资薪金所得”，按照35号文件的有关规定计算缴纳个人所得税。

（七）什么是另有规定?

根据902号文，部分股票期权在授权时即约定可以转让，且在境内或境外存在公开市场及挂牌价格，属于员工已实际取得有确定价值的财产，应按授权日股票期权的市场价格，作为员工授权日所在月份的“工资薪金所得”，计算缴纳个人所得税。

如果员工以折价购入方式取得股票期权的，可以授权日股票期权的市场价格扣除折价购入股票期权时实际支付的价款后的余额，作为授权日所在月份的“工资薪金所得”。

四、股权激励征税要求

如同一个硬币的两面，尽管对股权激励有一系列递延纳税的优惠政策，但也有对应的值得重视的征税要求，不然就可能少缴税款。无论是101号文，还是116号文、62号文，都有明确规定。

（一）不符合条件不得递延

个人从任职受雇企业，以低于公平市场价格取得股票（权）的，凡不符合递延纳税条件，应在获得股票（权）时，对实际出资额低于公平市场价格的差额，按照“工资、薪金所得”项目，参照35号文有关规定，计算缴纳个人所得税。

（二）条件改变补缴税款

递延纳税期间，非上市公司情况发生变化，不再同时符合101号文规定条件的，应于情况发生变化之次月15日内，按“工资、薪金所得”项目，参照35号文有关规定，计算缴纳个人所得税。

（三）公司上市后处置股权

个人因股权激励、技术成果投资入股取得股权后，非上市公司在境内上市的，处置递延纳税的股权时，按照现行限售股有关征税规定执行。

个人股东处置限售股时，需要缴纳个人所得税。

（四）递延纳税股权优先转让

个人转让股权时，视同享受递延纳税优惠政策的股权优先转让。递延纳税的股权成本按照加权平均法计算，不与其他方式取得的股权成本合并计算。

这意味着纳税人要用转让股权取得的现金，缴纳被允许递延缴纳的税款。

（五）不得重复递延纳税

纳税人用已经享受递延纳税的股权，再次进行非货币性资产出资时，能否继续递延纳税？

不行。

101号文规定，持有递延纳税的股权期间，因该股权产生的转增股本收入，以及以该递延纳税的股权再进行非货币性资产投资的，应在当期缴纳税款。

也就是递延纳税只有一次，不得在递延的基础上，再次递延。

（六）公平市场价格的确定方法

员工计算个税时，需要股票或股权的公平市场价格。如何确定公平市场价格？分上市公司与非上市公司，有不同的方法。

1、上市公司股票

按照取得股票当日的收盘价确定。取得股票当日为非交易日的，按照上一个交易日收盘价确定。

2、非上市公司股票（权）

依次按照净资产法、类比法和其他合理方法确定。净资产法按照取得股票（权）的上年末净资产确定。

五、个人所得税征管要求

由于股权激励有递延纳税等的优惠政策，有关企业和个人需要办理有关备案手续。

（一）共性的备案要求

总局在69号文中强调，实施股权（股票）激励的企业，应当在决定实施股权激励的次月15日内，向主管税务机关报送《股权激励情况报告表》，并按照35号文、101号文等现行规定，向主管税务机关报送相关资料。

（二）非上市公司的备案要求

非上市公司实施符合条件的股权激励，个人选择递延纳税的，非上市公司应于股票（权）期权行权、限制性股票解禁、股权奖励获得之次月15日内，向主管税务机关报送《非上市公司股权激励个人所得税递延纳税备案表》、股权激励计划、董事会或股东大会决议、激励对象任职或从事技术工作情况说明等。

同时报送本企业及其奖励股权标的企业上一纳税年度主营业务收入构成情况说明。

（三）上市公司的备案要求

上市公司实施股权激励，上市公司应自股票期权行权、限制性股票解禁、股权奖励获得之次月15日内，向主管税务机关报送有关资料。

上市公司初次办理股权激励备案时，还应一并向主管税务机关报送股权激励计划、董事会或股东大会决议。

（四）高新技术企业的备案要求

根据总局80号公告，办理股权奖励分期缴税，企业应向主管税务机关报送高新技术企业认定证书、股东大会或董事会决议、《个人所得税分期缴纳备案表（股权奖励）》、相关技术人员参与技术活动的说明材料、企业股权奖励计划、能够证明股权或股票价格的有关材料、企业转化科技成果的说明、最近一期企业财务报表等。

（五）扣缴义务人年度报告

个人因非上市公司实施股权激励或以技术成果投资入股取得的股票（权），实行递延纳税期间，扣缴义务人应于每个纳税年度终了后30日内，向主管税务机关报送《个人所得税递延纳税情况年度报告表》。

（六）主管税局可核定补税

递延纳税股票（权）转让、办理纳税申报时，扣缴义务人、个人应向主管税务机关一并报送能够证明股票（权）转让价格、递延纳税股票（权）原值、合理税费的有关资料，具体包括转让协议、评估报告和相关票据等。资料不全或无法充分证明有关情况，造成计税依据偏低，又无正当理由的，主管税务机关可依据税收征管法有关规定进行核定。

六、企业所得税的税前扣除

18号公告明确了与股权激励有关的企业所得税处理问题。尽管是以上市公司为例，但18号公告明确其他企业可以参照执行。

尽管18号公告按照行权时间，分别做出规定，但体现一个共同的原则，就是实际发生的支出，才可以扣除。

（一）立即可以行权的

对股权激励计划实行后立即可以行权的，上市公司可以根据实际行权时该股票的公允价格与激励对象实际行权支付价格的差额和数量，计算确定作为当年上市公司工资薪金支出，依照税法规定进行税前扣除。

股票实际行权时的公允价格，以实际行权日该股票的收盘价格确定。这与个税的规定一致。

（二）等待后行权的

对股权激励计划实行后，需待一定服务年限或者达到规定业绩条件（以下简称等待期）方可行权的，上市公司等待期内会计上计算确认的相关成本费用，不得在对应年度计算缴纳企业所得税时扣除。

在股权激励计划可行权后，上市公司方可根据该股票实际行权时的公允价格与当年激励对象实际行权支付价格的差额及数量，计算确定作为当年上市公司工资薪金支出，依照税法规定进行税前扣除。

七、税收问题是影响股权激励成败的关键

从上述规定可以看出，股权激励的税收问题非常复杂，享受优惠的条件和征管非常苛刻，股权激励计划的成败，在很大程度上，取决于能否处理好税收问题。如果处理不好税收问题，或者是增加税收负担，或者是被补税罚款，遭受经济损失。为了搞好股权激励计划，需要做到如下几条：

（一）依照税法设计激励计划

结合税收规定设计激励计划，除本文中所提及的税收法规外，还包括合伙企业所得税等法规。最起码要考虑如下税收问题：

持股的主体是员工本人还是持股平台？

如果通过持股平台，如何设计方案，才能享受针对个人的优惠和顺利税前扣除？

持股平台是合伙制企业还是公司制企业？

持股平台设几层？各层之间如何选择？

持股平台设在什么地方？

如何通过方案设计最大程度地享受税收优惠？

由于税收优惠的条件非常苛刻，在设计方案时，务必严格按照税收的要求去做。

（二）将设计方案变成合同协议

确定股权激励计划方案后，为了落实方案，还应把方案变成包括公司、个人等有关当事各方的合同、协议，大家按照合同执行方案。

（三）依照税法及时办理备案

对税务局而言，征税是常态，减免税是个案，对减免税的管理比征税的管理更严格，为了享受股权激励的优惠，必须按照税法的规定，及时准备备案资料，履行备案手续。

（四）严格遵循后续监管要求

股权激励计划有执行时间，税收优惠也有监管时间。不但在设计方案，办理备案时，要符合有关规定，在办理备案手续后，更不能放松，税局关注的是后续的监管，一旦不符合条件，不但前功尽弃，还要缴纳滞纳金和罚款，付出更大的成本，遭受更大的损失。

（五）依照准则进行账务处理

尽管股权激励优惠，没有相应的账务处理规定，但是股权激励计划应该按照会计准则的规定，在有关账务处理上，体现出来。不然，影响享受税收优惠的保险系数，因为税收离不开账务处理。

总之，在设计股权激励方案时，需要基于复杂的税法体系，认真考虑纳税问题，请专业的税务服务机构，参与设计，才可能制定出最优的激励方案。

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